Værdiansættelse ved overdragelse af insolvente selskaber
Højesteret følger sin hidtidige praksis, hvorefter en virksomhedsoverdragelse af et insolvent selskab som udgangspunkt skal ske til markedsværdien som going concern.
Ved virksomhedsoverdragelser af insolvente selskaber foreligger der nogle typeproblemer, som ofte går igen. Disse angår købesummens opgørelse, købesummens berigtigelse og afviklingen af virksomheden uden hensyntagen til rejste og bestridte krav. Disse problemer kan føre til skævvridning og dermed manglende overholdelse af det grundlæggende konkursretlige krav om, at kreditorerne skal behandles lige.
Højesteret har den 14. marts 2018 afsagt dom, hvorefter problemet vedrørende købesummens opgørelse var i fokus i forbindelse med en virksomhedsoverdragelse af et insolvent selskab.
Værdiansættelsens udgangspunkt
Købesummens opgørelse ved virksomhedsoverdragelser af nødlidende selskaber skal som udgangspunkt ske til going concern pris, det vil sige virksomhedens værdi i fortsat drift. Dette udgangspunkt er blevet fastlagt i afgørelserne U.2005.2235 H og
U.2011.963 H.
Det er alene muligt at sælge virksomheden til underpris, hvis der ikke er andet alternativ end konkurs.
Sagens baggrund
Sagen angik et insolvent aktieselskab, hvor samtlige aktiver blev overdraget til et anpartsselskab for en købesum på 8,1 mio. kr. Spørgsmålet var i den forbindelse, om overdragelsen var sket til underpris.
Konkursboet mente, at overdragelsen ikke var sket til going concern pris. Konkursboet pegede i den forbindelse på, at der for ledelsen i det solgte selskab og advokaten som udfærdigede overdragelsesaftalen forelå en streng bevisbyrde for at bevise, at der forelå særlige omstændigheder som kunne fravige udgangspunktet om going concern, og at denne bevisbyrde ikke var løftet – særligt henset til at der var tale om salg mellem nærtstående.
Advokaten, der udfærdigede overdragelsesaftalen, procederede på, at overdragelsen var eneste alternativ til konkurs, hvorfor det ikke var relevant at værdiansætte aktiverne ud fra en forudsætning om ’’going concern’’, men det derimod i dette tilfælde var muligt at fastsætte værdierne lavere efter princippet om målrettet salg.
Ledelsen argumenterede for, at overdragelsen var sket til markedsvilkår, og virksomheden dermed ikke var blevet overdraget til underpris.
Højesterets resultat
Højesteret bemærkede indledningsvist, at overdragelsen af aktieselskabet til anpartsselskabet omfattede hele det overdragne selskabs virksomhed. Det blev derfor lagt til grund, at overdragelsen skete med henblik på fortsat drift (going concern).
Derudover blev det fastslået, at et nødlidende selskabs ledelse, som medvirker til overdragelse til et andet selskab, som de ligeledes ejer, har en udvidet forpligtelse til at sikre, at overdragelsen sker på markedsmæssige vilkår, jf. U.2015.2219 H. Den udvidede forpligtelse blev fastslået ligeledes at gælde for den advokat, der medvirker ved en sådan overdragelse.
I forhold til værdiansættelsen blev det lagt til grund, at markedsværdien som going concern af det nødlidende selskab ikke oversteg overdragelsessummen. Konkursboet havde således ikke lidt et tab ved virksomhedsoverdragelsen, da værdiansættelsen var korrekt, hvorfor der ikke var grundlag for at pålægge ledelsen eller advokaten et erstatningsansvar.
Der var under sagen blevet fremsat vurderinger af selskabets faste ejendom, driftsmidler, varelager, inventar mv., men disse kunne ikke danne grundlag for en samlet værdiansættelse for hele virksomheden, men derimod alene for de enkelte aktivgrupper. Vurderingerne tog ikke hensyn til virksomhedens hidtidige drift, forventninger til fremtiden eller kundeforhold, hvorfor de ikke kunne tillægges særlig vægt ved værdiansættelsen.
At markedsværdien som going concern af selskabet ikke oversteg overdragelsessummen blev derfor blandt andet begrundet med, at virksomheden og dets ejere i længere tid havde prøvet at tilvejebringe et nyt kapitalgrundlag, dog forgæves.
Derudover blev der særligt lagt vægt på, at flere af de mulige partnere, der havde kendskab til branchen og var interesseret i virksomheden, ikke ville have købt selskabet for købesummen på 8,1 mio. kr. men derimod for et beløb på omkring halvdelen.
Under de anførte omstændigheder var værdiansættelsen ved virksomhedsoverdragelsen således fastsat korrekt, da overdragelsessummen ikke var mindre end markedsværdien som going concern. Konkursboet havde dermed ikke lidt et tab.
Konklusion
Højesteret følger sin hidtidige praksis, hvorefter prisen ved virksomhedsoverdragelser af nødlidende selskaber skal ske til markedsværdien som going concern.
I forbindelse med værdiansættelsen må der lægges vægt på virksomhedens konkrete og fremtidige situation for at kunne fastslå den korrekte markedsværdi. Indhentede vurderinger skal angå den samlede virksomhed og ikke alene de enkelte aktivgrupper og derudover have fokus på virksomhedens nuværende og fremtidige drift for at kunne tillægges særlig vægt ved værdiansættelsen.
Læs Højesterets afgørelse her